股權(quán)轉(zhuǎn)讓熱點(diǎn)問題：規(guī)則與實(shí)踐的考量

第一章 股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的成立
【案例導(dǎo)引】
楊某某與黃某某股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案
【案例評(píng)析】
一、《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》不成立
二、《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同書》成立
三、股東義務(wù)不隨股權(quán)轉(zhuǎn)讓轉(zhuǎn)移至受讓方
【規(guī)則解析】
一、合同成立概述
（一）合同成立與合同訂立的關(guān)系
（二）合同成立與合同生效的關(guān)系
（三）合同成立的判斷規(guī)則
（四）合同成立的要件
二、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的成立
（一）股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的成立要件
（二）價(jià)格條款對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同成立的影響
（三）交易確認(rèn)書對(duì)口頭合同、備忘錄、意向書變更的效力
第二章 股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同生效的實(shí)質(zhì)要件
第一節(jié) 股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同主體的締約資格
【案例導(dǎo)引】
張某某訴陳某、某煤礦股權(quán)糾紛案
【案例評(píng)析】
一、原告受《公務(wù)員法》和《法官法》規(guī)定的約束
二、張某某投資入股煤礦的行為有效
【規(guī)則解析】
一、自然人的締約能力
二、公務(wù)員、法官、檢察官、軍人等國家公職人員的締約能力
三、公司、企業(yè)、合伙等商事組織的締約能力
四、公法人的締約能力
五、事業(yè)單位法人、社會(huì)團(tuán)體法人的締約能力
六、與公司設(shè)立和證券發(fā)行交易有關(guān)的人員股權(quán)轉(zhuǎn)讓的締約能力
第二節(jié) 股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同內(nèi)容的合法性
【案例導(dǎo)引】
張某某訴王某股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛案
【案例評(píng)析】
一、1999年《公司法》第147條的含義及其適用
二、《過渡期經(jīng)營管理協(xié)議》雖規(guī)避法律，但有效
三、本案不存在價(jià)格欺詐和顯失公平
【規(guī)則解析】
一、合同生效的立法模式
（一）《經(jīng)濟(jì)合同法》確立的二分法模式
（二）《民法通則》和《合同法》確立的四分法模式
（三） 司法解釋中的五分法模式
二、意思表示真實(shí)
（一）意思主義與表示主義的選擇
（二）商事外觀主義原則的適用
（三）合同欺詐的效力
三、不違反法律和社會(huì)公共利益
（一）股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同不違反法律強(qiáng)制性規(guī)定
（二）股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同不損害社會(huì)公共利益
四、股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的標(biāo)的符合法律規(guī)定
五、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式符合法律規(guī)定
（一）不違反法律規(guī)定的轉(zhuǎn)讓方式
（二）不違反法律規(guī)定的轉(zhuǎn)讓程序
（三）不違反法律規(guī)定的轉(zhuǎn)讓條件
第三章 股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效的形式要件
第一節(jié) 不具備形式要件的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力
【案例導(dǎo)引】
廣州市仙源房地產(chǎn)股份有限公司與廣東中大中鑫投資策劃有限公司、廣州遠(yuǎn)興房產(chǎn)有限公司、中國投資集團(tuán)國際理財(cái)有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案
【案例評(píng)析】
一、未審批的中外合作企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同為未生效合同
二、合同中報(bào)批義務(wù)已經(jīng)獨(dú)立生效
三、人民法院可以判決義務(wù)人履行報(bào)批義務(wù)
【規(guī)則解析】
一、合同形式要件及欠缺形式要件的法律后果
二、股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中的股東變更登記不是生效要件
三、未審批合同的效力
（一）行政審批的性質(zhì)
（二）未審批合同的效力模式
第二節(jié) 未審批合同義務(wù)人不履行報(bào)批義務(wù)的法律后果
【案例導(dǎo)引】
陳某某訴云南紅塔集團(tuán)有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案
【案例評(píng)析】
一、《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》依法成立，報(bào)批義務(wù)生效
二、云南紅塔沒有全面履行報(bào)批義務(wù)
三、損失賠償范圍合理
【規(guī)則解析】
一、報(bào)批義務(wù)的性質(zhì)
（一）對(duì)先合同義務(wù)說的分析
（二）報(bào)批義務(wù)的法律定性
二、不履行報(bào)批義務(wù)的法律后果
（一）未生效合同的解除
（二）違反報(bào)批義務(wù)的責(zé)任性質(zhì)
（三）不履行報(bào)批義務(wù)的損害賠償
三、撤銷審批對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力的影響
（一）司法撤銷及其后果
（二）行政撤銷及其后果
第三節(jié) 行政登記對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力的影響
一、行政登記的特點(diǎn)及其范圍
（一）行政登記的特點(diǎn)
（二）行政登記的范圍及其效力
二、合同的登記及其效力
（一）構(gòu)成合同生效要件的登記
（二）不構(gòu)成合同生效要件的登記
三、行政登記錯(cuò)誤對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議效力的影響
第四章 股權(quán)變動(dòng)的效力
第一節(jié) 股權(quán)變動(dòng)的模式
【案例導(dǎo)引】
楊某某與夏某某、左某某、孫某某股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案
【案例評(píng)析】
一、辦理股東變更登記不是股權(quán)變動(dòng)的生效要件
二、樂峰公司股東的一致同意表明股權(quán)已變動(dòng)
三、股權(quán)“對(duì)內(nèi)”發(fā)生變動(dòng)表明楊某某已取得樂峰公司的股權(quán)
【規(guī)則解析】
一、債權(quán)意思主義模式
（一）債權(quán)意思主義模式的基本觀點(diǎn)
（二）對(duì)債權(quán)意思主義模式的分析
二、債權(quán)形式主義模式
（一）債權(quán)形式主義模式的基本觀點(diǎn)
（二）對(duì)債權(quán)形式主義模式的分析
三、修正的債權(quán)意思主義模式
（一）修正的債權(quán)意思主義模式的基本觀點(diǎn)
（二）對(duì)修正的債權(quán)意思主義模式的分析
第二節(jié) 股權(quán)變動(dòng)的證據(jù)效力
【案例導(dǎo)引】
西某某訴汪某股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案
【案例評(píng)析】
一、股權(quán)變更登記無法辦理不影響股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的生效
二、股權(quán)變更登記無法辦理不影響受讓人取得股權(quán)
三、轉(zhuǎn)讓人違約拖延辦理股權(quán)變更登記應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任
【規(guī)則解析】
一、股權(quán)變動(dòng)主要證據(jù)的證明力
（一）股權(quán)變動(dòng)的主要證據(jù)
（二）證據(jù)的證明力
二、股東名冊(cè)與工商登記對(duì)股權(quán)變動(dòng)的意義
（一）股東名冊(cè)的性質(zhì)與效力
（二）工商變更登記的性質(zhì)與效力
（三）股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記手續(xù)不完備情況下股權(quán)變動(dòng)的認(rèn)定
第五章 股權(quán)的無權(quán)處分與善意取得
第一節(jié) 股權(quán)無權(quán)處分的認(rèn)定
【案例導(dǎo)引】
宿州市同勝置業(yè)有限公司與汪某某、宿州市良宇置業(yè)有限公司股東名冊(cè)變更糾紛案
【案例評(píng)析】
一、 12.20協(xié)議構(gòu)成無權(quán)處分
二、良宇公司不能善意取得涉案股權(quán)
【規(guī)則解析】
一、股權(quán)無權(quán)處分合同的效力
（一）理論爭(zhēng)議
（二）司法立場(chǎng)
二、一股二賣中的無權(quán)處分
（一）債權(quán)意思主義與債權(quán)形式主義下無權(quán)處分的不同認(rèn)定
（二）我國公司法實(shí)踐中“一股二賣”的認(rèn)定
三、偽造簽字下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓
（一）登記錯(cuò)誤下的股權(quán)處分構(gòu)成無權(quán)處分，適用善意取得制度
（二）偽造他人簽字轉(zhuǎn)讓股權(quán)構(gòu)成無權(quán)處分，但不適用善意取得制度
（三）偽造股東簽字轉(zhuǎn)讓股權(quán)后的再轉(zhuǎn)讓構(gòu)成無權(quán)處分，適用善意取得制度
四、夫妻一方未經(jīng)對(duì)方同意轉(zhuǎn)讓共有股權(quán)不構(gòu)成無權(quán)處分
第二節(jié) 股權(quán)善意取得的構(gòu)成要件
【案例導(dǎo)引】
廣西北生集團(tuán)有限責(zé)任公司與北海市威豪房地產(chǎn)開發(fā)公司、廣西壯族自治區(qū)畜產(chǎn)進(jìn)出口北海公司土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛案
【案例評(píng)析】
一、三岔湖公司、劉某某與京龍公司的協(xié)議有效
二、三岔湖公司與鼎泰公司，三岔湖公司、劉某某與合眾公司的協(xié)議無效
三、合眾公司與華仁公司的協(xié)議有效
四、華仁公司有權(quán)善意取得錦云和思珩公司股權(quán)
【規(guī)則解析】
一、股權(quán)善意取得的理論依據(jù)
（一）物權(quán)法善意取得制度的理論基礎(chǔ)
（二）股權(quán)轉(zhuǎn)讓適用善意取得制度的合理性
二、受讓人主觀上具有善意
三、股權(quán)以合理的價(jià)格轉(zhuǎn)讓
四、公司已完成股權(quán)變更登記
第六章 違反法定條件的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力
第一節(jié) 侵害股東優(yōu)先購買權(quán)的合同效力
【案例導(dǎo)引】
劉某某等訴溫某某等股權(quán)轉(zhuǎn)讓案
【案例評(píng)析】
一、侵害其他股東優(yōu)先購買權(quán)的協(xié)議無效
二、被告溫某某不是善意第三人
三、邱某某在股東會(huì)決議上簽署原告名字的行為不構(gòu)成表見代理
【規(guī)則解析】
一、股東優(yōu)先購買權(quán)的性質(zhì)
二、侵害股東優(yōu)先購買權(quán)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力
第二節(jié) 股東優(yōu)先購買權(quán)的主體
【案例導(dǎo)引】
鄧某某與陸某某、張某某、馬某某、高某某、王某某股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案
【案例評(píng)析】
一、鄧某某不享有優(yōu)先購買權(quán)
二、五被告簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議合法有效
【規(guī)則解析】
一、股權(quán)內(nèi)部轉(zhuǎn)讓不適用優(yōu)先購買權(quán)制度
二、享有優(yōu)先購買權(quán)的主體范圍
（一）比較法視角下的優(yōu)先購買權(quán)主體范圍
（二）我國公司法中優(yōu)先購買權(quán)的主體范圍
第七章 股東優(yōu)先購買權(quán)的行使
【案例導(dǎo)引】
北京永匯豐咨詢有限公司與北京產(chǎn)權(quán)交易所有限公司、中國冶金科工集團(tuán)公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案
【案例評(píng)析】
一、科工公司轉(zhuǎn)讓股權(quán)在程序上合法有效
二、本案股權(quán)轉(zhuǎn)讓未侵犯永匯豐公司的優(yōu)先購買權(quán)
【規(guī)則解析】
一、優(yōu)先購買權(quán)行使中“同等條件”的確定
二、優(yōu)先購買權(quán)行使的程序
（一）轉(zhuǎn)讓股東向公司董事會(huì)發(fā)出書面通知
（二）公司行使審查權(quán)與異議權(quán)
（三）優(yōu)先購買權(quán)人在合理期間內(nèi)行使優(yōu)先購買權(quán)
（四）辦理公司變更登記
三、優(yōu)先購買權(quán)行使中的特殊問題
（一）部分行使優(yōu)先購買權(quán)問題
（二）強(qiáng)制執(zhí)行中優(yōu)先購買權(quán)的行使
（三）股權(quán)招標(biāo)轉(zhuǎn)讓中優(yōu)先購買權(quán)的行使
第八章 違反公司章 程的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力
第一節(jié) 公司章 程條款對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的影響
【案例導(dǎo)引】
呂某某與浙江新昌同興食品實(shí)業(yè)有限公司確認(rèn)章 程條款無效糾紛上訴案
【案例評(píng)析】
一、公司章 程關(guān)于股東退休退股的規(guī)定有效
二、公司章 程修正案有效
【規(guī)則解析】
一、公司章 程的性質(zhì)
二、章 程條款與公司法強(qiáng)制性規(guī)范的關(guān)系
（一）公司章 程自治的邊界
（二）公司法上強(qiáng)制性規(guī)范的識(shí)別
（三）公司章 程對(duì)強(qiáng)制性規(guī)范的明確化與明細(xì)化
三、公司章 程與《公司法》第71條的關(guān)系
（一）關(guān)于“公司章 程另有規(guī)定”的爭(zhēng)議
（二）《公司法》第71條規(guī)定的公司章 程“另有規(guī)定”的性質(zhì)
四、股權(quán)轉(zhuǎn)讓中公司章 程“另有規(guī)定”的主要內(nèi)容
（一）程序上的規(guī)定和實(shí)體上的規(guī)定
（二）“禁止轉(zhuǎn)讓規(guī)定”、“強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓規(guī)定”和“其他限制性規(guī)定”
（三）合同性規(guī)范和自治性規(guī)范
第二節(jié) 公司章 程“另有規(guī)定”的效力判斷
一、股權(quán)轉(zhuǎn)讓違反有限責(zé)任公司章 程 “另有規(guī)定”的法律后果
（一）有限責(zé)任公司章 程的特點(diǎn)
（二）《公司法》第71條的適用范圍
（三）違反章 程“另有規(guī)定”的股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力
二、股權(quán)轉(zhuǎn)讓違反股份有限公司章 程 “另有規(guī)定”的法律后果
（一）股份有限公司章 程限制性規(guī)定的效力之爭(zhēng)
（二）股份有限公司章 程限制性規(guī)定的效力判斷
三、公司章 程規(guī)定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓條件嚴(yán)于或者寬于《公司法》規(guī)定的效力
四、禁止轉(zhuǎn)讓條款、強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓條款的不同效力
（一）禁止轉(zhuǎn)讓條款的效力
（二）強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓條款的效力
第九章 其他特殊情況下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓
第一節(jié) 隱名出資中的股權(quán)轉(zhuǎn)讓
【案例導(dǎo)引】
王某某訴齊某某、慶陽市威龍房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案
【案例評(píng)析】
一、王某某與齊某某、威龍公司之間的法律關(guān)系的性質(zhì)
二、威龍公司與齊某某簽訂的《股權(quán)收購合同書》的效力
【規(guī)則解析】
一、隱名出資的概念及其形成原因
二、隱名出資中的法律關(guān)系
（一）實(shí)際出資人與名義股東的法律關(guān)系
（二）實(shí)際出資人與其他股東及公司之間的法律關(guān)系
三、名義股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)不構(gòu)成無權(quán)處分
四、實(shí)際出資人轉(zhuǎn)讓股權(quán)實(shí)為債權(quán)讓與
第二節(jié) 瑕疵出資中的股權(quán)轉(zhuǎn)讓
【案例導(dǎo)引】
醴陵市長(zhǎng)江房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與陸某某等股東出資糾紛上訴案
【案例評(píng)析】
一、瑕疵出資股東應(yīng)當(dāng)對(duì)公司補(bǔ)足出資
二、瑕疵出資股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)有效
三、受讓人應(yīng)對(duì)瑕疵出資股東的補(bǔ)繳出資責(zé)任承擔(dān)連帶責(zé)任
【規(guī)則解析】
一、瑕疵出資的概念及法律關(guān)系
二、瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力
三、瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律責(zé)任
（一）瑕疵出資股東的責(zé)任
（二）受讓人的責(zé)任
第三節(jié) 股權(quán)強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓的效力
【案例導(dǎo)引】
孫某、張某與上海米藍(lán)貿(mào)易有限公司、段某某等公司決議撤銷糾紛案
【案例評(píng)析】
一、章 程規(guī)定的“新章 程須在股東會(huì)上經(jīng)全體股東通過”條款的效力
二、米藍(lán)公司2012年8月11日的股東會(huì)《決議（三）》無效
【規(guī)則解析】
一、股權(quán)轉(zhuǎn)讓自由原則
（一）股權(quán)轉(zhuǎn)讓自由原則的意義
（二）股權(quán)轉(zhuǎn)讓自由的限制
二、強(qiáng)制股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力
第十章 國有股權(quán)的轉(zhuǎn)讓
第一節(jié) 國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的成立
【案例導(dǎo)引】
華誠（福建）融資擔(dān)保有限公司等訴上海聯(lián)合產(chǎn)權(quán)交易所合同糾紛案
【案例評(píng)析】
一、本案主要法律關(guān)系的性質(zhì)
二、保證金應(yīng)予返還
【規(guī)則解析】
一、國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的訂立
（一）合同訂立的程序
（二）發(fā)布《產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓公告》與遞交《產(chǎn)權(quán)受讓申請(qǐng)書》的性質(zhì)
二、國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的成立
（一）合同成立的時(shí)間
（二）保證金的法律性質(zhì)
第二節(jié) 國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力
【案例導(dǎo)引】
巴菲特投資有限公司訴上海自來水投資建設(shè)有限公司等股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案
【案例評(píng)析】
一、上海水務(wù)公司有權(quán)代理自來水公司與巴菲特公司簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議
二、 本案股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同因違反國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法定程序而無效
【規(guī)則解析】
一、國有股權(quán)的范圍與國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特別規(guī)定
（一）國有股權(quán)的范圍
（二）國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特別規(guī)定
二、國有股權(quán)的轉(zhuǎn)讓程序
三、國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓未經(jīng)審批的法律后果
（一）須報(bào)請(qǐng)審批的國有股權(quán)范圍
（二）未經(jīng)審批的法律后果
四、國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓未經(jīng)國有資產(chǎn)評(píng)估的法律后果
（一）國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的價(jià)格確定
（二）未經(jīng)評(píng)估的國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力
五、國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓未進(jìn)場(chǎng)交易的法律后果
（一）進(jìn)場(chǎng)交易的一般規(guī)則
（二）未進(jìn)場(chǎng)交易的國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力
附錄
中華人民共和國公司法（節(jié) 錄）
最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的
規(guī)定（一）
最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的
規(guī)定（二）
最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的
規(guī)定（三）
中華人民共和國公司登記管理?xiàng)l例（節(jié) 錄）
中華人民共和國合同法（節(jié) 錄）
國有股東轉(zhuǎn)讓所持上市公司股份管理暫行辦法
參考書目