公司重整制度的契約分析

　　《公司重整制度的契約分析》抓住契約這條主線，運(yùn)用法與經(jīng)濟(jì)學(xué)的基本分析思路，從契約角度研究公司重整?！豆局卣贫鹊钠跫s分析》的基本命題是重整制度設(shè)計(jì)的目的就是對(duì)重整中涉及的大量復(fù)雜的契約進(jìn)行法律經(jīng)濟(jì)分析，做出符合公平效率的契約安排。立法的原則和規(guī)則設(shè)計(jì)以及法官對(duì)法律的解讀和適用都圍繞這個(gè)基本命題展開(kāi)。為了具體闡述這個(gè)命題，《公司重整制度的契約分析》在主體部分通過(guò)以下章節(jié)安排進(jìn)行論述：第一章，契約的法律經(jīng)濟(jì)分析基礎(chǔ)。這一章介紹了完備契約和不完備契約的基本理論問(wèn)題。完備契約不需要管制，不完備契約是法律需要管制的契約。法律通過(guò)兩種形式管制不完備契約：一是，法律提供備用性規(guī)則；二是，法律提供強(qiáng)制性規(guī)則。其中，法律提供強(qiáng)制性規(guī)則是立法對(duì)契約的管制。管制契約類(lèi)似于管制市場(chǎng)，因?yàn)樵趦煞N情況下政府都改變了私人交易。法律管制不完備契約首先要管制契約信息的公布，鼓勵(lì)當(dāng)事人及時(shí)公布相關(guān)的談判信息。怎樣在契約當(dāng)事人以及法官之間合理配置剩余控制權(quán)，是契約管制的另一項(xiàng)重要內(nèi)容。最后，鑒于管制者本身也是不完備的，所以法經(jīng)濟(jì)學(xué)在肯定公權(quán)力管制在經(jīng)濟(jì)上和法律上的必要性時(shí)，主張尊重意思自治的優(yōu)先性。法官在具體適用法律的過(guò)程中也要遵循這種思路。第一章是全書(shū)的鋪墊，在此基礎(chǔ)上下文將進(jìn)入對(duì)重整中的公司的契約分析。第二章，重整中的公司的契約結(jié)構(gòu)。本章首先對(duì)公司契約的基本理論進(jìn)行梳理，在此基礎(chǔ)上構(gòu)建重整中的公司的基本契約框架。盡管重整狀態(tài)下的公司在法律上是不同于原來(lái)公司的新的法律實(shí)體，從法經(jīng)濟(jì)學(xué)角度分析，重整中的公司仍然是對(duì)應(yīng)于原來(lái)公司所留下的財(cái)產(chǎn)的一系列契約組成的契約束。公司的實(shí)質(zhì)不過(guò)是組成公司的當(dāng)事人所締結(jié)的不同契約的載體。不同的契約組成契約束，這個(gè)契約束的結(jié)點(diǎn)就是一個(gè)稱(chēng)為“公司”的法律實(shí)體。重整中的公司只不過(guò)是“公司”這種法律實(shí)體在特定時(shí)期的特殊形態(tài)，其作為契約的本質(zhì)沒(méi)有發(fā)生變化，只不過(guò)結(jié)點(diǎn)變成DIP、TIP或者CIP，相應(yīng)的契約當(dāng)事人發(fā)生一定的變化，契約內(nèi)容也發(fā)生一定變化?？傊?，公司法的契約分析完全適用于重整中的公司。本章將完成理論上的過(guò)渡，為以下各章對(duì)公司重整進(jìn)行具體的契約分析奠定基礎(chǔ)。第三章，重整契約的性質(zhì)。第二章完成了對(duì)重整中的公司契約框架的構(gòu)建，接下來(lái)的問(wèn)題是，重整制度的立法設(shè)計(jì)應(yīng)該采用什么模式，完全契約自治式的模式還是完全按照制定法的管制？如果允許自治，司法裁判中應(yīng)該怎樣把握？本章首先追溯重整制度的法律與經(jīng)濟(jì)根源，即債務(wù)融資。然后在對(duì)重整制度的各派觀點(diǎn)進(jìn)行比較分析的基礎(chǔ)上，本書(shū)把重整法律制度設(shè)計(jì)的目標(biāo)歸納為保護(hù)重整中的公司財(cái)產(chǎn)的價(jià)值并使之最大化。具體制度設(shè)計(jì)的原則就是在綜合考察成本、收益、激勵(lì)、效率和公平這些參數(shù)的基礎(chǔ)上鼓勵(lì)當(dāng)事人在內(nèi)部化成本收益的基礎(chǔ)上進(jìn)行談判。法律對(duì)于談判不能解決的問(wèn)題或者談判沒(méi)有效率的問(wèn)題，如外部性和機(jī)會(huì)主義進(jìn)行管制。法官也要根據(jù)這個(gè)原則解讀并適用法律。本章通過(guò)對(duì)重整契約制度的性質(zhì)進(jìn)行理論上的概括和總結(jié)，為以下各章對(duì)重整中的具體契約設(shè)計(jì)提供了理論和分析方法的支撐。第四章，重整計(jì)劃的契約分析。重整計(jì)劃是重整契約分析的集中體現(xiàn)。重整計(jì)劃本身就是一個(gè)龐大的契約束，其主要當(dāng)事人包括債務(wù)人、債權(quán)人、股東、重整融資人、雇員、社區(qū)等。本章對(duì)重整計(jì)劃中的主要子契約——債務(wù)人和債權(quán)人契約、勞資契約、債務(wù)人與其他利益相關(guān)者之間的契約做了法律與經(jīng)濟(jì)分析。另外，本章以債務(wù)人和債權(quán)人契約為樣本，對(duì)重整契約做了簡(jiǎn)單的談判博弈分析。重整當(dāng)事人正是以重整計(jì)劃談判為背景，形成不同的契約關(guān)系。重整計(jì)劃的談判首先必須解決好信息披露問(wèn)題，只有充分的信息披露才能保證談判博弈達(dá)成有效率的制度安排。信息披露的重點(diǎn)是重整中的公司的價(jià)值評(píng)估。所以，本章通過(guò)對(duì)重整計(jì)劃談判的博弈分析，進(jìn)一步明確重整契約中自治與管制的關(guān)系，即必須對(duì)信息披露和價(jià)值評(píng)估等問(wèn)題進(jìn)行適度管制，才能保證私人談判的公平和效率。第五章，重整融資的契約分析。重整融資是決定重整成敗的關(guān)鍵，因而是重要的重整契約。重整融資制度的本質(zhì)是通過(guò)給予重整融資請(qǐng)求權(quán)以?xún)?yōu)先地位減輕或消除潛在融資人對(duì)重整未來(lái)及其請(qǐng)求權(quán)回收的不確定性產(chǎn)生的顧慮。作為新的資本的提供者，重整融資人自然成為重整中的公司契約束的一部分。所以，從本質(zhì)上看，重整融資是當(dāng)事人重新談判并重新締約的結(jié)果，法經(jīng)濟(jì)學(xué)的契約理論完全適用重整融資的分析。只要契約是在公平合理的基礎(chǔ)上達(dá)成的，就必然會(huì)提升重整中的公司的價(jià)值。實(shí)證研究也表明一般情況下重整融資能夠提高重整效率并提升重整中的公司的價(jià)值。但是，由于重整融資契約當(dāng)事人的談判地位不同，而且融資契約談判的一方當(dāng)事人實(shí)質(zhì)上是代表重整中的公司的多方利益關(guān)系人的利益進(jìn)行談判，所以重整融資契約很容易產(chǎn)生負(fù)外部性。所以，有必要對(duì)這種契約加以管制，防止當(dāng)事人操縱契約談判并通過(guò)融資契約轉(zhuǎn)移價(jià)值，損害其他當(dāng)事人的利益。第六章，重整中的公司治理的契約分析。這一章是本書(shū)的重心。重整中的公司治理的目標(biāo)是實(shí)現(xiàn)重整中的公司的價(jià)值最大化，重整中的公司契約設(shè)計(jì)也圍繞這個(gè)目的展開(kāi)。公司治理的核心問(wèn)題是控制權(quán)問(wèn)題，根據(jù)法經(jīng)濟(jì)學(xué)的基本原理，公司的剩余所有權(quán)人掌握公司的控制權(quán)，找到公司的剩余所有權(quán)人之后再解決代理成本問(wèn)題，就是公司治理的基本路徑。但是，重整中的公司不論在資本結(jié)構(gòu)還是在利益關(guān)系人等方面都與正常運(yùn)營(yíng)的公司表現(xiàn)出很大的不同，使得重整中的公司的控制權(quán)問(wèn)題和代理問(wèn)題更加復(fù)雜。主張債權(quán)人控制重整中的公司治理的學(xué)者認(rèn)為應(yīng)該從動(dòng)態(tài)的角度研究重整中的公司治理。但是反對(duì)的觀點(diǎn)則認(rèn)為當(dāng)公司處于重整狀態(tài)時(shí)，很難準(zhǔn)確界定剩余所有權(quán)人。對(duì)重整中的公司的管理層的管制同樣適用信托義務(wù)和商業(yè)判斷規(guī)則，只不過(guò)管理層信托義務(wù)的對(duì)象發(fā)生了改變，指向重整中的控制權(quán)人。但是重整中的控制權(quán)人是不確定的，隨著重整中的公司經(jīng)營(yíng)狀況的變化而變化。另外，由于重整中的公司的投資者的行為可能損害許多原來(lái)的擔(dān)保債權(quán)人的利益，重整中的公司控制權(quán)人對(duì)原來(lái)的擔(dān)保債權(quán)人也負(fù)有信托義務(wù)。最后，管理層或者當(dāng)前債務(wù)人在重整收購(gòu)活動(dòng)中也負(fù)有信托義務(wù)。對(duì)這些信托義務(wù)需要靈活實(shí)用的解釋?zhuān)拍軡M(mǎn)足重整中的公司價(jià)值最大化的現(xiàn)實(shí)需求。本章在論述重整中的公司治理的復(fù)雜性的基礎(chǔ)上，對(duì)其具體的治理問(wèn)題，包括重整融資和市場(chǎng)化條件下重整中的公司治理做了具體的研究。總之，重整中的公司治理是當(dāng)事人在立法、司法與市場(chǎng)管制的約束條件下自治談判的結(jié)果。第七章，預(yù)重整的理論與實(shí)證分析。這一章既是對(duì)預(yù)重整的契約分析，也是對(duì)筆者主要觀點(diǎn)的照應(yīng)。預(yù)重整制度是契約自治和契約管制制度的完美結(jié)合。本章通過(guò)對(duì)預(yù)重整制度進(jìn)行理論和實(shí)證研究，表明完全靠當(dāng)事人談判難以實(shí)現(xiàn)有效率的公司解困，任何整齊劃一的契約管制也無(wú)法實(shí)現(xiàn)有效率的公司解困。只有在立法和司法對(duì)當(dāng)事人談判提供適當(dāng)制度支持的條件下最大限度地發(fā)揮當(dāng)事人的意思自治，才能實(shí)現(xiàn)重整制度的價(jià)值目標(biāo)。

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