跨境資產(chǎn)證券化私人治理法律問題研究

　　在經(jīng)濟全球化的背景下，越來越多的金融活動地超出一國的政治和地理邊界，以期在全球范圍內實現(xiàn)金融資源的有效配置。金融活動的全球化對現(xiàn)有國家自上而下的單向垂直監(jiān)管制度提出了挑戰(zhàn)，客觀上要求對現(xiàn)有的金融監(jiān)管制度進行相應的回應性改革，實現(xiàn)監(jiān)管模式從“統(tǒng)治”到“治理”的轉變。與此同時，國際法理論也正經(jīng)歷著深刻的結構性變革，私人在國際法中的主體性身份日益得到重視。在國際金融法領域，私人的作用尤其明顯，持續(xù)創(chuàng)新的國際金融活動以及高度復雜的金融交易結構使國家在實施金融監(jiān)管時面臨著監(jiān)管成本過高、監(jiān)管滯后甚至形同虛設的窘境，從而為專業(yè)性中介機構參與創(chuàng)制金融規(guī)則、實現(xiàn)金融治理全球化提供了豐富的發(fā)展空間。專業(yè)性中介機構的積極參與在某種程度上改變了國際金融法的法律結構，同時也要求國家對專業(yè)性中介機構的治理行為進行必要而有效的規(guī)制。作為國際金融活動中方興未艾的領域，跨境資產(chǎn)證券化集中體現(xiàn)了國際金融法的這一轉變趨勢。盡管在跨境資產(chǎn)證券化領域內，國家仍然發(fā)揮著重要的監(jiān)管和導向作用，但信用評級機構、會計準則制定機構和律師等專業(yè)性中介機構，或者通過設計具體交易的結構，或者通過制定通用性的金融技術標準，引導并規(guī)范跨境資產(chǎn)證券化的整個流程，不僅僅影響著既有的國內法或國際法律規(guī)則的實施效果，而且在事實上主導著跨境資產(chǎn)證券化規(guī)則體系的形成。鑒此，作者擬從私人治理入手來探尋私人在跨境資產(chǎn)證券化領域內的作用，重點分析私人促成跨境資產(chǎn)證券化規(guī)則體系形成的法律過程及其相應的規(guī)范性問題。全文分為前言、正文及結語三大部分，其中正文分為五章。在前言中，筆者對研究課題的確定予以說明，對既有的研究成果加以簡要的評析，并介紹了本文的基本理論框架，以及擬闡述、分析的主要問題。第一章，筆者首先對跨境資產(chǎn)證券化運作的基本流程進行闡述，指出跨境資產(chǎn)證券化的本質特征對傳統(tǒng)的國際法理論提出了挑戰(zhàn)。金融創(chuàng)新領域內傳統(tǒng)的國家監(jiān)管模式面臨滯后性、低效率等諸多問題，相對而言，私人尤其是私人權威機構，在促進資產(chǎn)證券化的跨境運作并提供制度保障方面發(fā)揮著相當重要的作用。第二章，筆者對信用評級機構的私人治理問題進行分析。私人性質的信用評級機構引發(fā)了私人參與公共治理的規(guī)范性問題。筆者圍繞信用評級機構參與治理所引發(fā)的問題，著重分析美國的NRSRO制度，探析如何建立適當?shù)闹贫确婪缎庞迷u級機構參與治理所可能發(fā)生的弊端。第三章，筆者對會計準則制定機構參與治理的規(guī)范性問題進行分析。由于多重委托關系的存在，會計準則制定機構可能被公司等利益集團所俘獲。筆者就此對會計準則制定機構的規(guī)范性問題進行深入分析，將其從國內層面的FASB擴展到國際層面的IASB，并在此基礎上探討我國的會計準則制定模式。第四章，筆者首先闡述了律師在跨境資產(chǎn)證券化中的地位和作用，引介“Lex Juris”這一概念，并將其與“Lex Merlcatoria”進行比較，認為應在一定程度上承認律師立法的作用。第五章，筆者對私人參與全球金融治理所面臨的問題進行總體性分析。私人的參與有助于提高金融市場治理的效率卻面臨著傳統(tǒng)理論中難以解決的規(guī)范性困境。但筆者認為，私人在促進效率方面的功用應可以緩解規(guī)范性問題的質疑，而且可以通過決策透明和信息公開等程序的改善來解決規(guī)范性困境。結語部分，筆者認為，盡管私人參與治理會導致規(guī)范性問題，承認私人立法也面臨諸多理論上的困難，但應對此抱寬容態(tài)度，承認其在一定領域內的有限立法權力。

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