憲法審查的原理與技術(shù)

定　價(jià)：￥65.00

作　者：	林來梵主編
出版社：	法律出版社
叢編項(xiàng)：
標(biāo)　簽：	行政法

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ISBN：	9787503693243	出版時(shí)間：	2009-06-01	包裝：	平裝
開本：	16開	頁數(shù)：	488	字?jǐn)?shù)：

內(nèi)容簡介

　　《憲法審查的原理與技術(shù)》所采用的“憲法審查”一語，相當(dāng)于現(xiàn)下國內(nèi)學(xué)術(shù)界日漸通用的“違憲審查”之謂，指的就是憲法上被授權(quán)或認(rèn)可的特定機(jī)關(guān)，按照所定的法律程序，根據(jù)相關(guān)的憲法規(guī)范（即通過憲法解釋，就相關(guān)的憲法條文的內(nèi)在意涵進(jìn)行進(jìn)一步的闡明所形成的解釋命題），而對(duì)已然形成又或即將形成、特別是某項(xiàng)因?yàn)榇嬖跔巿?zhí)而被提到該種程序之中的公權(quán)力的特定行為（包括普通立法）是否違背了上位法、尤其是憲法而進(jìn)行復(fù)核審查，并作出相應(yīng)判斷的制度或活動(dòng)。作為一種制度或活動(dòng)，憲法審查在法律世界中無疑具有殊為重要的作用。對(duì)此，國內(nèi)外學(xué)界的論述不勝枚舉，《憲法審查的原理與技術(shù)》亦有專門研討，故在此不贅。但要言之，它應(yīng)是有效清理一國法律體制內(nèi)部的沖突與矛盾，維護(hù)一國法律體制內(nèi)部的統(tǒng)合與和諧，尤其是防止或遏制特殊情形之下公權(quán)力所可能作出的不當(dāng)行為，維護(hù)或保障公民的基本權(quán)利的一個(gè)重要的制度性裝置。也正是在此等意義上，德國學(xué)人曾譽(yù)之為“法治國家大廈的拱頂石”?；趹椃▽彶榈倪@種重要作用，目前世界上大部分國家，庶幾均已確立了該種制度。根據(jù)國際上一份頗為系統(tǒng)的專題比較研究成果顯示，在其所統(tǒng)計(jì)和研究的179個(gè)國家和地區(qū)之中，已經(jīng)建立了具有典型性的憲法審查制度的國家，至少已高達(dá)152個(gè)，另外以其他方式實(shí)行憲法審查的國家和地區(qū)則有22個(gè)，合計(jì)174個(gè)，而沒有擁有該種制度的僅有5個(gè)。

作者簡介

　　林來梵，法學(xué)博士（留日），先后供職于香港城市大學(xué)法律學(xué)院中國法與比較法研究中心、浙江大學(xué)（光華）法學(xué)院，現(xiàn)任教授、博士生導(dǎo)師，兼任中國法學(xué)會(huì)憲法學(xué)研究會(huì)副會(huì)長等職，主攻憲法學(xué)，旁涉法學(xué)理論，迄今曾在日本、中國、美國、英國等國家和地區(qū)發(fā)表論文數(shù)十篇，主要代表性專著有：《從憲法規(guī)范到規(guī)范憲法》、《中國的主權(quán)、代表與選舉》（日文版）等。

圖書目錄

第一章導(dǎo)引式研究
第一節(jié) 兩種審查機(jī)制1
一、憲法審查機(jī)制概述1
二、兩大審查機(jī)制間的交錯(cuò)兼容7
第二節(jié) 兩種價(jià)值目標(biāo)14
一、憲法審查的價(jià)值目標(biāo)14
二、兩種價(jià)值目標(biāo)的結(jié)構(gòu)性整合20
第三節(jié) 兩種價(jià)值立場24
一、“積極主義”概述24
二、有關(guān)積極主義的根基與理論26
三、“消極主義”概述29
四、有關(guān)消極主義的根基與理論30
五、憲法審查中的價(jià)值立場類型化分類
六、反觀中國：關(guān)于價(jià)值立場的立場37
【本章主要參考文獻(xiàn)】37
第二章憲法審查的啟動(dòng)要件
第一節(jié) 概述41
一、啟動(dòng)要件的功能42
二、啟動(dòng)要件的類型與屬性43
三、受案范圍與啟動(dòng)要件的分殊45
第二節(jié) 抽象審查的啟動(dòng)要件49
一、概述49
二、爭議性要件51
三、提請主體要件52
四、移送要件57
第三節(jié) 具體審查的啟動(dòng)要件59
一、概述59
二、案件性要件6l
三、原告適格要件65
四、成熟性要件72
五、訴由消失理論76
六、窮盡法律救濟(jì)原則81
七、具體審查各項(xiàng)啟動(dòng)要件之間的關(guān)系85
第四節(jié) 特定阻卻原理86
一、概述86
二、“政治問題”理論88
三、“部分社會(huì)”法理92
【本章主要參考文獻(xiàn)】96
第三章憲法審查的程序
第一節(jié) 引論：從孫志剛案看我國程序理性之闕如100
第二節(jié) 抽象審查的程序102
一、基本界說102
二、法律法規(guī)抽象審查的發(fā)展軌跡　103
三、作為機(jī)關(guān)運(yùn)作的特定程序：以德國為例的考察　106
四、從法的商談?wù)摽闯橄髮彶槌绦颍阂环N批判性的檢省117
第三節(jié) 具體審查的程序：以美國和德國為重點(diǎn)124
一、美國附隨型具體審查程序。124
二、最低抽象性的具體審查：憲法訴愿129
第四節(jié) 兩種審查程序的比較136
一、德國內(nèi)部的兩種審查程序之比較137
二、德國式具體審查與美國附隨型具體審查之比較　139
三、德國抽象審查與美國附隨型具體審查之比較142
第五節(jié) 一個(gè)初步的總結(jié)：憲法審查的程序準(zhǔn)則146
一、要件主義準(zhǔn)則146
二、最低成本準(zhǔn)則：貝勒斯的啟迪147
三、程序支配準(zhǔn)則　151
四、普遍商談準(zhǔn)則：基于商談倫理學(xué)的構(gòu)想153
第六節(jié) 反觀中國：基于程序轉(zhuǎn)接技術(shù)的展望158
一、問題現(xiàn)況的分析158
二、可能的突破口　163
【本章主要參考文獻(xiàn)】169
第四章憲法審查的方法
第一節(jié) 立法事實(shí)審查173
一、立法事實(shí)及其審查173
二、立法事實(shí)審查與合憲性推定原則　175
三、立法事實(shí)的審查方法178
四、對(duì)立法事實(shí)審查局限性的反思　183
第二節(jié) 立法不作為審查185
一、何為立法不作為　186
二、立法不作為違憲的要件187
三、立法不作為的判決形式190
四、立法不作為與國家賠償訴訟194
五、立法不作為審查的正當(dāng)性問題195
第三節(jié) 利益衡量196
一、憲法審查中的“利益衡量”之界說197
二、憲法審查中的利益衡量之實(shí)踐——以美國、德國為中心的考察210
三、對(duì)憲法審查中利益衡量的各種質(zhì)疑219
四、利益衡量于憲法審查領(lǐng)域的一種可能的重構(gòu)222
【本章主要參考文獻(xiàn)】230
第五章憲法審查的基準(zhǔn)
第一節(jié) 引論234
第二節(jié) 德國式的單一基準(zhǔn)235
一、作為單一審查基準(zhǔn)的比例原則之概述235
二、比例原則適用中的不同審查密度：三層次理論的形成及其內(nèi)容
三、審查密度的法理透析：學(xué)說與實(shí)務(wù)251
四、類型化的基本方法：以人格權(quán)核心理論為據(jù)的基本權(quán)利受侵
領(lǐng)域之劃分262
五、類型化基準(zhǔn)的流動(dòng)性：在規(guī)范與事實(shí)之間269
第三節(jié) 美國式的三重基準(zhǔn)275
一、三重基準(zhǔn)的內(nèi)容構(gòu)成275
二、三重基準(zhǔn)的原型：雙重基準(zhǔn)280
三、由雙重基準(zhǔn)到三重基準(zhǔn)：中度基準(zhǔn)的登場299
四、類型化的擴(kuò)展：個(gè)別性權(quán)利審查基準(zhǔn)的再精細(xì)化301
第四節(jié) 反觀中國：憲法審查基準(zhǔn)框架的構(gòu)想317
一、比較與選擇：德、美兩種審查基準(zhǔn)的結(jié)構(gòu)-功能318
二、審查基準(zhǔn)類型化構(gòu)建的法理探索325
三、我國審查基準(zhǔn)構(gòu)建的初步設(shè)想329
【本章主要參考文獻(xiàn)】337
第六章憲法判斷的方法
第一節(jié)　回避憲法判斷的方法341
一、源流與概觀：比較法上的考察342
二、必要性原則：憲法判斷的“奧康剃刀”343
三、適用法律判斷回避憲法(違憲)判斷的方法348
四、通過限定解釋回避憲法判斷的方法354
第二節(jié) 合憲限定解釋356
一、有關(guān)概念的厘定356
二、合憲限定解釋的邏輯結(jié)構(gòu)359
三、幾個(gè)有關(guān)的比較研究361
四、合憲限定解釋方法的界限366
第三節(jié) 法令違憲371
第七章憲法判斷的效力
第八章反思性研究：我國制度完善的構(gòu)想
【本章主要參考文獻(xiàn)】473
要目索引