跨國并購的法律規(guī)制

　　該書就跨國并購法律規(guī)制中的跨國并購所涉及的投資政策、競爭政策和上市公司收購規(guī)則這三方面加以細致的分析，針對各國和國際社會在以上三方面的立法和司法實踐，從國內(nèi)和國際兩個層面，探討了跨國并購法律規(guī)制的發(fā)展特征、現(xiàn)狀和不足，并就如何運用法律手段對并購?fù)顿Y者加以引導(dǎo)和規(guī)制，如何在促進國際投資進一步發(fā)展的同時，又妥善地避免跨國并購所帶來的負面影響提出了極具現(xiàn)實意義的建議?！∽?0世紀中葉開始，跨國并購逐漸成為國際經(jīng)濟活動中的一個重要方面。隨著全球經(jīng)濟一體化步伐的加快，國際直接投資規(guī)模獲得了前所未有的發(fā)展，以跨國公司為主體的國際生產(chǎn)體系日漸形成。近十余年來波瀾壯闊的全球性并購浪潮，極大地推動了國際直接投資的發(fā)展。在很大程度上，并購模式已日漸取代新建模式而成為國際投資中最重要的組成部分。與此同時，迅猛發(fā)展的跨國并購活動也帶來許多社會、經(jīng)濟和法律上的問題，已經(jīng)引起各國和國際社會的重視。如何運用法律手段對并購?fù)顿Y者加以引導(dǎo)和規(guī)制，如何在促進國際投資進一步發(fā)展的同時，又妥善地避免跨國并購所帶來的負面影響，是當前一個迫切需要解決的問題?？鐕①徦婕暗姆蓡栴}十分廣泛，對其進行深入研究是一項難度較高的系統(tǒng)性工程。本文專就跨國并購法律規(guī)制中的三個主要方面加以分析，即：跨國并購所涉及的投資政策、競爭政策和上市公司收購規(guī)則。針對各國和國際社會在以上三個方面的立法和司法實踐，從國內(nèi)和國際兩個層面，探討跨國并購法律規(guī)制的發(fā)展特征、現(xiàn)狀和不足。作為國際經(jīng)濟生活中出現(xiàn)不久的一種經(jīng)濟現(xiàn)象，與國際社會在跨國公司定義上的分歧類似，對于跨國并購的確切含義，目前也不存在統(tǒng)一的解釋。本書第一部分通過對兼并、收購以及跨國并購概念、性質(zhì)、特征、歷史發(fā)展的分析，試圖闡明跨國并購的基本涵義?？鐕①彶粌H是國際直接投資的重要模式，也是一種國際性的產(chǎn)權(quán)交易行為。它不僅具備一般并購的所有特征，而且具有跨國性和國際規(guī)范性兩個特征。它是國際直接投資中以獲得企業(yè)經(jīng)營權(quán)和控制權(quán)為目的的受國內(nèi)法和國際法多重規(guī)范的跨國產(chǎn)權(quán)交易行為。本部分還對跨國并購與戰(zhàn)略聯(lián)盟、特許經(jīng)營等新興的非股權(quán)擴張模式進行了比較，以進一步闡明跨國并購的性質(zhì)與特征。跨國并購與法律規(guī)制的關(guān)系是互動的辯證關(guān)系。一方面，作為國際直接投資的重要組成部分，投資環(huán)境和法律環(huán)境的完善程度對跨國并購的開展具有重要意義；另一方面，跨國并購所導(dǎo)致的市場失靈問題，突出顯示了對跨國并購進行法律規(guī)制的必要性。本書第二部分分析了法律環(huán)境對于跨國并購的進行和發(fā)展的重要性，跨國并購法律規(guī)制的經(jīng)濟學(xué)基礎(chǔ)與法學(xué)基礎(chǔ)，法律規(guī)制與法律規(guī)避之間的關(guān)系，并從法律規(guī)制的含義、層次、內(nèi)容、體系等方面分析了跨國并購法律環(huán)境的構(gòu)成，提出當前跨國并購規(guī)制體系存在法律完善程度差異性、規(guī)制重點差異性、規(guī)制體系的松散性、法律適用不確定性四個總的特征。在投資政策規(guī)制方面，本書第三部分通過分析國際投資模式的變化及其與投資政策發(fā)展變化之間的關(guān)系，指出并購?fù)顿Y較傳統(tǒng)新建投資具有更多的負面影響，傳統(tǒng)的各國和國際投資政策在規(guī)制并購?fù)顿Y方面存在明顯缺陷。就各國投資規(guī)范而言，對跨國并購的投資政策規(guī)制存在保護和監(jiān)管兩方面的不足；就國際規(guī)范而言，存在過于偏重投資保護和投資自由化，而忽視對投資者及其投資行為的管制規(guī)則。為了進一步印證上述觀點，本部分對于目前投資政策規(guī)范的現(xiàn)狀，在國內(nèi)層面上，從不區(qū)分投資模式的一般性投資規(guī)則和專門規(guī)制跨國并購的投資規(guī)則兩個方面進行了深入分析；在國際層面上，就跨國并購所涉及的已有雙邊、區(qū)域和全球性投資規(guī)則作了具體分析。在競爭政策方面，本書第四部分從競爭法的基本問題入手，分析了跨國并購對市場競爭結(jié)構(gòu)和競爭行為的具體影響，指出對跨國并購的競爭法規(guī)制，不僅僅局限于競爭行為的規(guī)制，還要從市場結(jié)構(gòu)方面加以規(guī)制。在并購的競爭法規(guī)制上，從實體規(guī)則、程序規(guī)則、競爭法的規(guī)制原則三個方面分析了競爭政策的主要制度。在市場國際化和國際生產(chǎn)體系日漸形成的外部環(huán)境下，對跨國并購的競爭法規(guī)制，單純依靠各國國內(nèi)競爭法的規(guī)制暴露出越來越多的不足；各國為了彌補這種不足而主張本國競爭法的域外效力，勢必引起更多的法律沖突和法律適用問題，也進一步加強了在國際層面上展開競爭政策合作的必要性。本部分最后對當前各國競爭法的發(fā)展趨勢和反限制競爭執(zhí)法尺度的變化，提出了一些作者自己的看法，指出：國際直接投資方式由新建為主向以并購方式為主的轉(zhuǎn)化，以及并購在很大程度上由單純作國內(nèi)競爭法考察向放到國際競爭環(huán)境中考察的轉(zhuǎn)化，是近年來競爭法的普及與并購監(jiān)管尺度的放松這兩種相反趨勢同時存在的根源。在上市公司收購方面，本書第五部分首先分析了跨國性上市公司收購的特征和表現(xiàn)形式，以及它與一般并購在法律規(guī)制上存在的差異；就其中的一些具體問題，如各國證券市場的開放度、上市公司收購主體國籍的判斷、各國具體制度上的差異以及國內(nèi)規(guī)制的不足、目前國際社會在上市公司收購方面開展監(jiān)管合作的形式與現(xiàn)狀等作出了分析。結(jié)合跨國并購活動近年來在我國取得的發(fā)展，本書第六部分從投資政策、競爭政策和上市公司收購三個方面，分析了我國對跨國并購的法律規(guī)制歷程、體系、進展和不足。我國的投資政策經(jīng)歷了三個不同的發(fā)展階段，充分反映了我國的投資政策從閉關(guān)鎖國到逐步開放、從新建投資為主到主動調(diào)整政策吸引并購?fù)顿Y、從注重引進外資的數(shù)量到注重利用外資實際效果的逐步完善過程。在吸引和規(guī)制并購?fù)顿Y方面，我國目前正處于調(diào)整外資政策的重要時刻，近期一系列并購規(guī)則的出臺將發(fā)揮重要作用。隨著我國證券市場開放度的提高，外資將掀起收購境內(nèi)上市公司的高潮。不過，我國目前證券市場仍存在一些特殊的障礙，市場規(guī)則也有待進一步完善。在競爭政策方面，盡管目前我國已有一些零星的反壟斷規(guī)則，散見于各種法律法規(guī)，不過，在發(fā)展并購?fù)顿Y的良好預(yù)期之下，對外資并購的反競爭效果的規(guī)制仍顯不足，需要盡快出臺《反壟斷法》。

　　漆彤：1972年7月出生，湖南祁陽人。先后獲得法學(xué)學(xué)士、法學(xué)碩士、工商管理碩士、法學(xué)博士學(xué)位。曾在國有銀行、大型證券公司從事多年法律實務(wù)工作。現(xiàn)為武漢大學(xué)法學(xué)院、國際法研究所專職研究人員。主要研究方向為國際經(jīng)濟法基本理論、國際投資法、國際金融法以及國際競爭法等領(lǐng)域。先后在《求索》、《法學(xué)評論》、《華東政法學(xué)院學(xué)報》、《國際經(jīng)濟法學(xué)刊》等學(xué)術(shù)刊物上發(fā)表《論外資并購中的反壟斷立法》、《試論中國金融監(jiān)管立法體系》、《反壟斷國際合作中的積極禮讓原則述評》、《市場調(diào)節(jié)機制的三元化與國際經(jīng)濟法性質(zhì)的思考》等30余篇專業(yè)論文，參編《國際經(jīng)濟法問題專論》、《國際金融法》等多部教材。