中國(guó)律師辦案全程實(shí)錄·股票發(fā)行與上市（第二版）

　　《中國(guó)律師辦案全程實(shí)錄之股票發(fā)行與上市》已于2004年4月出版發(fā)行。2005年10月27日，十屆全國(guó)人大常委會(huì)第十八次會(huì)議審議通過(guò)了新修訂的《中華人民共和國(guó)公司法》（以下簡(jiǎn)稱“《公司法》）及《中華人民共和國(guó)證券法》（以下簡(jiǎn)稱“《證券法》”），兩法已于2006年1月1日起施行。新的兩法進(jìn)一步規(guī)范了股份有限公司的設(shè)立及證券發(fā)行、上市制度等。具體體現(xiàn)在：一、關(guān)于《公司法》的相關(guān)修訂1．取消股份公司的設(shè)立審批程序。新《公司法》刪除了原《公司法》第77條關(guān)于“股份有限公司的設(shè)立，必須經(jīng)過(guò)國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門(mén)或者省級(jí)人民政府批準(zhǔn)”的規(guī)定。2．新《公司法》將有關(guān)股份發(fā)行、上市條件的規(guī)定平移到新《證券法》中，并降低了股份發(fā)行、上市的條件。新《證券法》第13條規(guī)定了公司公開(kāi)發(fā)行新股的條件：①具備健全且運(yùn)行良好的組織機(jī)構(gòu)；②具有持續(xù)盈利能力，財(cái)務(wù)狀況良好；③最近三年財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件無(wú)虛假記載，無(wú)其他重大違法行為；④經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件。同時(shí)．新《證券法》第50條規(guī)定了公司股票上市的條件：①股票經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)已公開(kāi)發(fā)行。②公司股本總額不少于人民幣3000萬(wàn)元。③公開(kāi)發(fā)行的股份達(dá)到公司股份總數(shù)的25％以上；公司股本總額超過(guò)人民幣日4億元的，公開(kāi)發(fā)行股份的比例為10％以上。④公司最近3年無(wú)重大違法行為，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告無(wú)虛假記載。由此可見(jiàn)，新《證券法》規(guī)定的關(guān)于公司發(fā)行、上市條件遠(yuǎn)低于原《公司法》規(guī)定的條件。3．《公司法》修訂案對(duì)股份私募進(jìn)行了明確的規(guī)定。新《公司法》第78條規(guī)定，股份有限公司可以采用向特定對(duì)象募集而設(shè)立。同時(shí)，新《公司法》第127條將股份發(fā)行的原則從原來(lái)的“公開(kāi)、公平、公正”修改為“公平、公正”，刪除了公開(kāi)原則。由此可見(jiàn)，新《公司法》允許非公開(kāi)（私募）發(fā)行股份。二、關(guān)于《證券法》的相關(guān)修訂——1．將“公開(kāi)發(fā)行”的概念定義清楚。新《證券法》第10條明確規(guī)定了屬于公開(kāi)發(fā)行的三種情形：①向不特定對(duì)象發(fā)行證券的；②向特定對(duì)象發(fā)行證券累計(jì)超過(guò)200人的；③法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。2．規(guī)定了公開(kāi)發(fā)行股票、可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券的保薦人制度和管理，并規(guī)定其操守誠(chéng)實(shí)守信、勤勉盡責(zé)的職責(zé)。3．完善了公司公開(kāi)發(fā)行新股或債券應(yīng)當(dāng)符合規(guī)定條件和門(mén)檻以及法定程序。4．增加了證券公開(kāi)發(fā)行前，公告公開(kāi)發(fā)行募集文件的預(yù)披露制度。5．建立了不符合法定條件或者法定程序的尚未發(fā)行證券和已經(jīng)發(fā)行尚未上市的證券的糾錯(cuò)機(jī)制，并規(guī)定了保薦人與發(fā)行人各自應(yīng)負(fù)的法律責(zé)任。6．規(guī)定了證券發(fā)行失敗的限定條件和發(fā)行人應(yīng)負(fù)的賠償責(zé)任。新《證券法》第35條規(guī)定，股票發(fā)行采用代銷(xiāo)方式。代銷(xiāo)期限屆滿，向投資者出售的股票數(shù)量未達(dá)到擬公開(kāi)發(fā)行股票數(shù)量70％的，為發(fā)行失敗。發(fā)行人應(yīng)當(dāng)按照發(fā)行價(jià)并加算銀行同期存款利息返還股票認(rèn)購(gòu)人。為配合兩法的實(shí)施。中國(guó)證監(jiān)會(huì)相繼發(fā)布了《苜次公開(kāi)發(fā)行股票并上市管理辦法》以及《上市公司證券發(fā)行管理辦法》等一系列相關(guān)部門(mén)規(guī)章，對(duì)首次公開(kāi)發(fā)行股票及上市公司再融資的條件和程序做了詳細(xì)的補(bǔ)充規(guī)定。編者根據(jù)兩法的修訂內(nèi)容及中國(guó)證監(jiān)會(huì)新近出臺(tái)的一系列規(guī)定對(duì)本書(shū)進(jìn)行了修改，并再版。

　　王立華，北京大學(xué)法學(xué)學(xué)士、法學(xué)碩士。1984年－1992年，在北京大學(xué)法律系從事教學(xué)、科研和管理工作。1993年，作為主要發(fā)起人之一，創(chuàng)辦了北京市天元律師事務(wù)所，并任主任至今。現(xiàn)為北京仲裁委員會(huì)仲裁員，北京大學(xué)法學(xué)院、清華大學(xué)法學(xué)院法律碩士兼職碩士。1999年，被評(píng)選為第二屆北京市“十佳律師”。自1985年起，先后為國(guó)內(nèi)外近百年公司、企業(yè)、事業(yè)單位及個(gè)人提供了近千件涉及知識(shí)產(chǎn)權(quán)、金融、證券、收購(gòu)、兼并、資產(chǎn)重組、合資、聯(lián)營(yíng)、房地產(chǎn)、訴訟與仲裁等方面的法律服務(wù)。在從事律師職業(yè)生涯中，多次參加國(guó)務(wù)院法制局、最高人民法院組織的有關(guān)立法或司法解釋的起草或論證工作，特別是結(jié)合審判實(shí)踐為最高人民法院制定民事訴訟法、證據(jù)規(guī)則、房地產(chǎn)法、擔(dān)保法、合同法、證券法、公司法等司法解釋提出的很多建設(shè)性意見(jiàn)被采納。