侵權法律選擇的理論方法與規(guī)則（歐美侵權沖突法比較研究）

　　法律的沖突與不同法律制度，特別是與不同主權國家的法律制度的存在有著密切的聯(lián)系，并隨著不同法律制度下人們交往關系的發(fā)展而發(fā)展。尤其是在當今經濟全球化、市場化和信息化的時代，各種資源，包括人力資源、經濟資源、信息資源等都可以跨國地自由流動，更加劇了這種沖突，賦予了沖突以新的、更為復雜的內容。在日益全球化、信息化、市場化和工業(yè)化的時代，侵權行為法的重要性正在不斷提升，侵權沖突法的研究也隨之成為了國際私法研究的重要課題。歐洲是國際私法的發(fā)源地，其侵權沖突法有著深厚悠久的歷史背景，當代成文化的侵權沖突法更是引人注目。美國的國際私法雖然源于歐洲，但其發(fā)展的理論基礎卻不同于歐洲占主導的理論；一場針對其傳統(tǒng)沖突法理論、方法與規(guī)則的“沖突法革命”使美國的沖突法更具自己的特色。美國“沖突法革命”中產生的一系列新的理論和方法不僅帶來了美國侵權沖突法的變革，也對其他國家的侵權沖突法帶來了巨大的沖擊，帶來了侵權法律選擇理論、方法與規(guī)則的變革。對歐美侵權法律選擇的理論、方法與規(guī)則從比較的視角進行研究，在新的全球化社會背景條件下，具有更為重要的理論與現(xiàn)實意義，對完善我國侵權沖突法也有著十分重要的借鑒意義。第一，對歐美侵權沖突法的研究有助于我們了解他們之間的異同及其產生的基礎。歐洲是國際私法的發(fā)源地，自然也是侵權沖突法的發(fā)源地。其侵權沖突法經歷了一個不斷發(fā)展演進的過程。隨著歐洲各國交往密切程度的不斷增加，特別是隨著歐洲統(tǒng)一大市場的建立，各國的侵權沖突法在不斷演進發(fā)展的過程中也在逐漸走向一致，特別是在海牙國際私法會議和歐盟的推動下，這種統(tǒng)一正朝著更深更廣的方向發(fā)展。與歐洲的統(tǒng)一化形成鮮明對照的是美國的侵權沖突法的發(fā)展，它由傳統(tǒng)的采用同一理論方法與規(guī)則的統(tǒng)一向當代采用不同理論、不同方法的分立的方向發(fā)展。對這兩種發(fā)展趨勢明顯不相同的侵權沖突法的研究，不僅能讓我們了解他們之間的差異，更重要的是通過揭示這些差異產生的原因讓我們了解政治、經濟、社會文化背景和人文環(huán)境等對侵權沖突法的發(fā)展產生的巨大影響。侵權沖突法作為法律的一部分構成社會的上層建筑，是與它存在的經濟基礎、政治環(huán)境密切聯(lián)系的。因此，我們在借鑒歐美侵權沖突法的經驗時同樣不能脫離我國的政治經濟的發(fā)展、社會文化的傳統(tǒng)。第二，對歐美侵權沖突法的研究能促進對涉外侵權關系中的我國當事人的更有效的幫助。隨著經濟全球化的發(fā)展，隨著我國加人wTO，我國的對外交流交往隨之大量增加，涉外糾紛也會大量增加。由于并非所有的與我國人民有關的涉外案件都會在我國審理，對外國沖突法的了解研究也就有它非常重要、非?，F(xiàn)實的意義。對歐美侵權沖突法的研究因此有助于我們從事涉外侵權法律實務的人員更好地了解他們的侵權沖突法，從而更好地為當事人提供最有效最有利的服務。當然，這是一項需要長期努力長期繼續(xù)的工作，《侵權法律選擇的理論方法與規(guī)則：歐美侵權沖突法比較研究》的研究只是為此努力的一個非常小的部分。當然，這種努力是全球化發(fā)展的必然要求。第三，對歐美侵權沖突法的研究能為完善我國區(qū)際的和國際的侵權沖突法提供有益的借鑒。隨著全球化、信息化的發(fā)展，隨著我國加入wT0對外開放和對外交往的增加，特別是隨著港澳的回歸及將來與臺灣的統(tǒng)一，我國不僅會面臨大量的國際法律沖突，同時會面臨大量的區(qū)際法律沖突，我國現(xiàn)行沖突法，包括侵權沖突法急需修改完善。這就要求我們不僅要研究我國的國情，制定符合我國國情的侵權沖突法，更要借鑒符合我國國情的外國的經驗。國際私法的制定盡管是各國主權范圍內的事務，但它的涉外性使它的制定不能不考慮外國的發(fā)展。對歐美侵權法律選擇理論、方法與規(guī)則的研究能為完善我國的侵權沖突法提供幫助。美國的侵權沖突法主要是為解決其州際法律沖突，而歐洲各國及歐盟的立法則是為解決國際法律沖突，對他們采用的不同的模式的研究對我國處理區(qū)際法律沖突和處理國際法律沖突都能提供有益的借鑒。第四，對歐美侵權沖突法的比較研究，能擴展深化我國國際私法的研究。目前，我國對歐美各國國際私法的總體研究已取得了很多成果，如：對美國的沖突法的研究成果有韓德培教授與韓健教授合著的《美國國際私法（沖突法）導論》；對歐洲國際私法研究的成果有陳衛(wèi)佐著的《瑞士國際私法法典研究》、杜濤的博士論文《德國國際私法：理論、方法和立法的變遷》、劉衛(wèi)翔著的《歐洲聯(lián)盟國際私法》、袁泉著的《荷蘭國際私法研究》及羅劍雯著的《歐盟民商事管轄權比較研究》等。但對歐美沖突法各個領域的研究還比較缺乏，這其中就包括對侵權沖突法的研究不夠深人。特別是近幾年來，歐美的侵權沖突法又有了許多新發(fā)展，我們對歐美侵權沖突法的研究也相應地需要更新。不僅如此，在侵權沖突法領域，從比較的角度做歷史的實證的研究，特別是將侵權沖突法放在全球化、信息化的背景下，放在其本國的社會環(huán)境、經濟環(huán)境、人文環(huán)境、法律環(huán)境的背景下進行研究的更缺乏。本文的研究因此有其理論價值。第五，對歐美侵權法律選擇理論、方法與規(guī)則的研究，有助于揭示法律選擇理論、方法與規(guī)則相互之間的關系。在侵權法律選擇上，無論是美國采用的方法還是歐洲采用的規(guī)則都是在特定的理論指導下產生的方法和規(guī)則；方法與規(guī)則也是密不可分的，方法是規(guī)則據(jù)以制定的方法，規(guī)則則是方法運用的結果。特別是在歐美普遍采用的規(guī)則與方法結合的立法中，對規(guī)則的研究更是離不開對方法的研究?！肚謾喾蛇x擇的理論方法與規(guī)則：歐美侵權沖突法比較研究》突出全球化、信息化、市場化和民主化這個時代特征，把論述重點放在這樣的社會背景條件下進行。著重分析比較在這種新的社會背景條件下，歐美侵權法律選擇理論、方法與規(guī)則的形成、發(fā)展變化及其運用，揭示這種發(fā)展變化背后的立法政策與價值取向，及歐美侵權沖突法的異同及其原因?！肚謾喾蛇x擇的理論方法與規(guī)則：歐美侵權沖突法比較研究》采用歷史的、比較的、理論聯(lián)系實際的實證研究以及典型案例分析方法對歐美侵權法律選擇理論方法與規(guī)則展開研究。從歷史的觀點出發(fā)，采用歷史研究方法有助于通過探索侵權法律選擇理論、方法與規(guī)則產生、發(fā)展變化的演進過程，揭示出侵權法律選擇理論、方法與規(guī)則的發(fā)展與特定政治、經濟、社會環(huán)境的聯(lián)系，揭示出各種理論、方法與規(guī)則演進的內在邏輯與規(guī)律。從比較的視野出發(fā)，采用比較研究方法有助于通過研究歐美侵權法律選擇理論、方法與規(guī)則本身，揭示歐美侵權法律選擇理論、方法與規(guī)則及其發(fā)展變化的異同以及這些異同產生與存在的根源。從理論、方法與規(guī)則的實際應用出發(fā)的案例分析研究有助于更好地了解美國這樣的采用判例制度的國家的侵權法律選擇理論、方法與規(guī)則實際發(fā)生作用的過程，有助于更好地揭示各種侵權法律選擇理論、方法與規(guī)則的實際運作過程?！肚謾喾蛇x擇的理論方法與規(guī)則：歐美侵權沖突法比較研究》一個突出的特點就是將侵權法律選擇的理論、方法與規(guī)則聯(lián)系起來進行系統(tǒng)地研究，明確了理論的基礎意義、方法對規(guī)則的指導意義。通過對歐美侵權法律選擇理論、方法與規(guī)則的全面分析比較，展示其發(fā)展脈絡、發(fā)展趨勢和走向?！肚謾喾蛇x擇的理論方法與規(guī)則：歐美侵權沖突法比較研究》另一個突出的特點就是以比較研究為視角，但并沒有局限于被比較對象――侵權法律選擇理論、方法與規(guī)則本身，而是通過對歐美侵權法律選擇的理論、方法與規(guī)則的比較研究，來深入研究歐美國家侵權法律選擇理論、方法與規(guī)則的差異及產生差異的社會背景、文化背景和法律制度背景等各種原因?！肚謾喾蛇x擇的理論方法與規(guī)則：歐美侵權沖突法比較研究》的研究是侵權沖突法研究領域中，較好地把系統(tǒng)、綜合研究與專門研究有機結合的代表，避免了以往研究中只做侵權法律選擇規(guī)則研究或只做侵權法律選擇方法研究存在的片面性，也避免了對沖突法進行整體研究必然存在的籠統(tǒng)性和缺乏針對性，有助于從新的視野上拓展國際私法的研究方法，豐富其研究內容?！肚謾喾蛇x擇的理論方法與規(guī)則：歐美侵權沖突法比較研究》共分七章。第一、二、三章著重研究美國侵權法律選擇理論、方法與規(guī)則。侵權沖突法是美國20世紀下半葉發(fā)展變化最大的沖突法領域，是引發(fā)美國"沖突法革命"和受"沖突法革命"影響最大的領域，也是傳統(tǒng)沖突法理論與"沖突法革命"中各種理論爭戰(zhàn)的主戰(zhàn)場。美國"沖突法革命"催生的美國當代侵權沖突法對世界各國侵權沖突法的發(fā)展產生了極大的影響。正因為如此，《侵權法律選擇的理論方法與規(guī)則：歐美侵權沖突法比較研究》首先將美國侵權沖突法而不是歷史更悠久的歐洲侵權沖突法放在前面部分研究。在具體內容上，第一章著重研究了貫穿比爾"既得權理論"的第一次《沖突法重述》對侵權法律選擇的規(guī)定以及這種傳統(tǒng)的侵權法律選擇規(guī)則的具體運用；第二章是對美國當代侵權法律選擇理論方法與規(guī)則的分析，包括對"沖突法革命"的分析，對"沖突法革命"產生的理論方法及其運用的分析，對紐約州和路易斯安那州的侵權法律選擇方法與規(guī)則的分析這幾部分內容；第三章研究了美國當代侵權沖突法的發(fā)展走向以及對美國學界關于第三次《沖突法重述》討論的討論分析，其中包括對兩位學者提出的侵權法律選擇規(guī)則的具體分析。第四、五、六章著重研究了歐洲具有典型代表意義的瑞士、英國和德國侵權法律選擇方法與規(guī)則。在具體內容上，第四章是對歐洲歷史上各個時期的法律選擇理論的集中的分析研究；第五章選取瑞士、英國和德國為代表對歐洲的特別是當代的侵權法律選擇方法與規(guī)則進行分析研究，在各個單獨分析的基礎上又對他們予以了比較研究；第六章則專門分析歐洲兩大組織對侵權沖突法的統(tǒng)一的成果，其中有得到歐洲眾多國家接受的海牙國際私法會議的兩部侵權沖突法公約：《海牙公路交通事故法律適用公約》和《海牙產品責任法律適用公約》；還有歐盟已完成起草的《關于非合同責任法律適用的歐洲議會和理事會規(guī)則》，該規(guī)則通過后將在除丹麥、英國、愛爾蘭之外的所有成員國生效并在成員國國內具有直接效力和最高效力，其產生的影響要比公約的影響大且廣。這種研究旨在為歐洲與美國的侵權沖突法進行比較研究奠定基礎。第七章以前面的研究為基礎，對美國和歐洲的侵權法律選擇理論、方法與規(guī)則予以分析比較研究。通過比較分析揭示歐美侵權法律選擇的理論、方法與規(guī)則的差異，以及這些差異產生的社會背景、文化背景和法律制度背景等各種原因。最后是在對我國現(xiàn)行侵權法律選擇規(guī)則進行評析的基礎上提出了根據(jù)我國具體國情和借鑒歐美經驗來完善我國侵權沖突法的法律選擇方法與規(guī)則的建議。

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